上交所正式發(fā)布重大違法強(qiáng)制退市新規(guī)(2)
作 者:上交所 來 源:上交所網(wǎng)站發(fā)表日期:2018-11-19
在前期公開征求意見過程中,有反饋意見提出,征求意見稿中規(guī)定的多次受到信息披露違法行政處罰,以及受到違規(guī)披露、不披露重要信息罪刑罰兩種重大違法退市情形,雖然能夠體現(xiàn)依法從嚴(yán)監(jiān)管的要求,但其著眼點(diǎn)在于行政處罰或者刑事制裁本身,難以實(shí)際體現(xiàn)違法事實(shí)和危害程度是否影響上市地位這一判斷邏輯,且所針對的情形也能為其他幾種類型所覆蓋。因此,經(jīng)審慎討論,不再單獨(dú)列入這兩類情形。
三、新增社會公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市情形,回應(yīng)社會期待
證監(jiān)會7月27日發(fā)布的決定中,新增了涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為,應(yīng)予退市的規(guī)定。此前,征求意見時(shí)也有意見認(rèn)為,對于嚴(yán)重?fù)p害國家利益、社會公共利益的重大違法行為,也應(yīng)納入強(qiáng)制退市范圍。相應(yīng)地,上交所在退市新規(guī)中,明確了這類重大違法強(qiáng)制退市情形。此類情形的規(guī)范邏輯主要包括如下三個(gè)方面:
第一,出現(xiàn)社會公眾安全類重大違法行為,表明上市公司生產(chǎn)經(jīng)營價(jià)值取向與其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會責(zé)任發(fā)生嚴(yán)重背離。《公司法》規(guī)定,公司從事經(jīng)營活動,應(yīng)當(dāng)遵守社會公德、商業(yè)道德、承擔(dān)社會責(zé)任。上市公司具有區(qū)別于一般企業(yè)的公眾屬性,在創(chuàng)造利潤、對股東和員工承擔(dān)法律責(zé)任的同時(shí),更要承擔(dān)對消費(fèi)者、社區(qū)、環(huán)境等利益相關(guān)者的責(zé)任。資本市場的相關(guān)法律規(guī)范,也要求上市公司在生產(chǎn)過程中,切實(shí)承擔(dān)起在社會、環(huán)境、公益和誠信等方面的綜合公眾責(zé)任。如果在涉及社會公眾安全等領(lǐng)域出現(xiàn)重大違法行為,表明公司生產(chǎn)經(jīng)營的價(jià)值取向出現(xiàn)嚴(yán)重偏差,實(shí)難擔(dān)負(fù)公眾公司應(yīng)有的職責(zé)和使命。
第二,社會公眾安全類重大違法行為,不僅損害資本市場投資者的利益,更直接影響整個(gè)社會的公共利益乃至國家利益,為資本市場立法和監(jiān)管的價(jià)值本位所不容?!蹲C券法》第一條,即將維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公共利益作為立法宗旨之一,這也是資本市場監(jiān)管的根本宗旨。上市公司如果在涉及社會公眾安全的領(lǐng)域存在重大違法行為,說明其在利用資本市場之便,行危害社會之實(shí),嚴(yán)重違背了市場準(zhǔn)入的基本要求,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)肅處置,并將其清出市場。
第三,上市公司存在社會公眾安全類重大違法行為,往往會被剝奪生產(chǎn)經(jīng)營的資格許可,喪失持續(xù)經(jīng)營能力,客觀上不應(yīng)也無法再維持其上市地位。例如,上市公司如果被吊銷營業(yè)執(zhí)照,則必須依法解散和注銷,主體不再存續(xù);如果被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證件,則其喪失繼續(xù)開展主營業(yè)務(wù)的法律資格。對于前者,本身即屬于現(xiàn)有的退市情形;對于后者,公司已失去持續(xù)盈利能力,如果任由其滯留資本市場,無疑將對投資者和社會公眾造成二次傷害。
在社會公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市的具體情形方面,主要類型化和具體化為三種情形:其一,上市公司或其主要子公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;其二,上市公司或其主要子公司依法被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證,或者存在喪失繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營法律資格的;其三,本所根據(jù)上市公司重大違法行為損害國家利益、社會公共利益的嚴(yán)重程度,結(jié)合公司承擔(dān)法律責(zé)任類型、對公司生產(chǎn)經(jīng)營和上市地位的影響程度等情形,認(rèn)為公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市的。
四、嚴(yán)格重大違法強(qiáng)制退市程序,明確市場預(yù)期
退市新規(guī)設(shè)置了比較嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范的退市決策和實(shí)施程序。首先是設(shè)置了上市委員會決策機(jī)制,規(guī)定上市委員會以相關(guān)行政機(jī)關(guān)行政處罰決定、人民法院生效裁判認(rèn)定的事實(shí)為依據(jù),對上市公司行為是否嚴(yán)重影響上市地位,是否應(yīng)當(dāng)對其實(shí)施重大違法退市進(jìn)行審議,作出獨(dú)立的專業(yè)判斷并形成審核意見。對相關(guān)審議決定,例如上市委員會的審議期限、發(fā)出認(rèn)定意見告知書、提出申辯和聽證、做出退市決定等環(huán)節(jié)的期限,均予以了明確。其次,給予當(dāng)事人合理的救濟(jì)途徑和救濟(jì)手段,主要是給予涉嫌重大違法退市的上市公司申請聽證、書面陳述和申辯、要求復(fù)核等權(quán)利,維護(hù)了其正當(dāng)?shù)某绦虮U蠙?quán)利,保障了當(dāng)事人的基本權(quán)利。再次,明確了重大違法退市的相關(guān)環(huán)節(jié),即停牌、退市風(fēng)險(xiǎn)警示、暫停上市和終止上市,將暫停上市期間由一年縮短為六個(gè)月,提高了退市實(shí)施效率。