上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析

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　　《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》在介紹國(guó)外上市公司并購(gòu)重組制度的同時(shí)深入介紹我國(guó)的相應(yīng)制度規(guī)定及制度設(shè)計(jì)的背景、執(zhí)行中遇到問(wèn)題的解決;對(duì)于國(guó)外沒(méi)有而我國(guó)特有的制度，《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》著重介紹不同時(shí)間階段的實(shí)踐情況，在此基礎(chǔ)上再介紹和解析相關(guān)的制度。總體而言，《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》一定程度兼顧了解析制度和指導(dǎo)實(shí)務(wù)、兼顧了理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。

　　上市公司并購(gòu)重組

　　是促進(jìn)資本市場(chǎng)優(yōu)化資源配置功能的重要體現(xiàn)

　　是實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)和技術(shù)創(chuàng)新的有效途徑

　　內(nèi)容簡(jiǎn)介

　　上市公司并購(gòu)重組是促進(jìn)資本市場(chǎng)優(yōu)化資源配置功能的重要體現(xiàn)，是實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)和技術(shù)創(chuàng)新的有效途徑。當(dāng)前，我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型和升級(jí)正在加緊進(jìn)行，經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)方式正在積極轉(zhuǎn)變，國(guó)有資產(chǎn)的戰(zhàn)略性結(jié)構(gòu)調(diào)整步伐正在加快。并購(gòu)重組正是實(shí)現(xiàn)國(guó)家產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略調(diào)整，完善資源配置，提升國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)力的重要途徑，同時(shí)也是夯實(shí)證券市場(chǎng)發(fā)展的微觀基礎(chǔ)，拓展證券市場(chǎng)深度與廣度，促進(jìn)公司價(jià)值增長(zhǎng)的主要渠道。

　　《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》的書(shū)寫(xiě)方法采取了對(duì)比研究和沿時(shí)間脈絡(luò)的特點(diǎn)，在介紹國(guó)外上市公司并購(gòu)重組制度的同時(shí)深入介紹我國(guó)的相應(yīng)制度規(guī)定及制度設(shè)計(jì)的背景、執(zhí)行中遇到問(wèn)題的解決;對(duì)于國(guó)外沒(méi)有而我國(guó)特有的制度，《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》著重介紹不同時(shí)間階段的實(shí)踐情況，在此基礎(chǔ)上再介紹和解析相關(guān)的制度?？傮w而言，《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》一定程度兼顧了解析制度和指導(dǎo)實(shí)務(wù)、兼顧了理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。希望這本《上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管制度解析》的出版能為證券市場(chǎng)的各類(lèi)參與主體、并購(gòu)重組實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界提供有價(jià)值的參考資料。

　　作者簡(jiǎn)介

　　馬驍，2000年畢業(yè)于北京大學(xué)。2002年2月進(jìn)入證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部工作，現(xiàn)任證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部并購(gòu)監(jiān)管一處副處長(zhǎng)，一直從事上市公司監(jiān)管工作，組織和參與《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《上市公司并購(gòu)重組財(cái)務(wù)顧問(wèn)業(yè)務(wù)管理辦法》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》等多部上市公司并購(gòu)重組規(guī)章的制訂、修訂工作和大量上市公司并購(gòu)重組個(gè)案的監(jiān)管工作，積累了比較豐富的上市公司監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)和上市公司并購(gòu)重組監(jiān)管工作經(jīng)驗(yàn)。

　　目錄

　　序

　　第一章 導(dǎo)論

　　第二章 上市公司收購(gòu)制度解析

　　第一節(jié) 上市公司收購(gòu)制度的歷史沿革簡(jiǎn)述

　　第二節(jié) 2002年版《上市公司收購(gòu)管理辦法》的相關(guān)制度設(shè)計(jì)背景

　　第三節(jié) 2006年版《上市公司收購(gòu)管理辦法》的相關(guān)制度設(shè)計(jì)背景

　　第四節(jié) 關(guān)于收購(gòu)的定義

　　第五節(jié) 關(guān)于上市公司收購(gòu)標(biāo)的種類(lèi)及收購(gòu)人的市場(chǎng)準(zhǔn)人條件

　　第六節(jié) 關(guān)于收購(gòu)股份的持股鎖定期

　　第七節(jié) 關(guān)于權(quán)益披露制度

　　第八節(jié) 關(guān)于要約收購(gòu)制度

　　第九節(jié) 關(guān)于協(xié)議收購(gòu)制度與間接收購(gòu)制度

　　第十節(jié) 關(guān)于豁免要約收購(gòu)義務(wù)制度

　　第十一節(jié) 關(guān)于反收購(gòu)制度

　　第十二節(jié) 關(guān)于外資受讓我國(guó)上市公司股份制度

　　第十三節(jié) 關(guān)于短線交易和限制表決權(quán)

　　第十四節(jié) 律師與財(cái)務(wù)顧問(wèn)從事上市公司收購(gòu)業(yè)務(wù)職責(zé)

　　第三章 上市公司重大資產(chǎn)重組制度解析

　　第一節(jié) 我國(guó)上市公司重大資產(chǎn)重組管理制度演進(jìn)介紹

　　第二節(jié) 上市公司重大資產(chǎn)重組制度設(shè)計(jì)的必要性

　　第三節(jié) 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的頒布背景

　　第四節(jié) 現(xiàn)行重大資產(chǎn)重組管理制度解析

　　第五節(jié) 律師與財(cái)務(wù)顧問(wèn)從事上市公司重大資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)職責(zé)

　　第六節(jié) 關(guān)于上市公司重大資產(chǎn)重組行政許可程序

　　第四章 上市公司發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)制度解析

　　第一節(jié) 我國(guó)上市公司發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的實(shí)踐歷程

　　第二節(jié) 發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的主要作用

　　第三節(jié) 發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的條件

　　第四節(jié) 關(guān)于發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的發(fā)行定價(jià)原則

　　第五節(jié) 發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的股份鎖定期

　　第六節(jié) 發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)對(duì)并購(gòu)重組方式的影響

　　第七節(jié) 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)從事發(fā)行股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)業(yè)務(wù)職責(zé)

　　第五章 關(guān)于借殼上市制度解析

　　第一節(jié) 成熟市場(chǎng)借殼上市相關(guān)制度概述

　　第二節(jié) 我國(guó)借殼上市相關(guān)規(guī)定與IP0規(guī)定對(duì)比分析

　　第六章 關(guān)于上市公司回購(gòu)制度解析

　　第一節(jié) 我國(guó)早期上市公司回購(gòu)實(shí)踐及立法實(shí)踐

　　第二節(jié) 以股抵債的實(shí)踐

　　第三節(jié) 現(xiàn)行上市公司回購(gòu)社會(huì)公眾股制度解析

　　第四節(jié) 關(guān)于協(xié)議回購(gòu)方式

　　第七章 上市公司吸收合并與分立制度解析

　　第一節(jié) 與吸收合并行為相關(guān)的法律制度

　　第二節(jié) 我國(guó)早期資本市場(chǎng)上市公司吸收合并的實(shí)踐

　　第三節(jié) 我國(guó)近期資本市場(chǎng)上市公司吸收合并的實(shí)踐

　　第四節(jié) 上市公司吸收合并涉及的主要制細(xì)節(jié)

　　第五節(jié) 公司分立與公司分立上市相關(guān)法律制度研究

　　第六節(jié) 對(duì)A股公司境內(nèi)分立上市的制度設(shè)計(jì)的價(jià)值取向探討

　　結(jié)束語(yǔ)

　　后記

　　前言

　　上市公司并購(gòu)重組是促進(jìn)資本市場(chǎng)優(yōu)化資源配置功能的重要體現(xiàn)。在證券市場(chǎng)中，一個(gè)公司首發(fā)上市(IPO)后，或遲或早都要面臨對(duì)存量資產(chǎn)再次優(yōu)化配置的需要，并購(gòu)重組是滿足這一需要的重要途徑。在成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家中，并購(gòu)重組是資本市場(chǎng)的永恒熱點(diǎn)，是上市公司做強(qiáng)做大的助推器?？梢哉f(shuō)，資本市場(chǎng)上的并購(gòu)活動(dòng)是開(kāi)啟上市公司做強(qiáng)做大這臺(tái)發(fā)動(dòng)機(jī)的鑰匙。依托資本市場(chǎng)進(jìn)行并購(gòu)重組是企業(yè)成長(zhǎng)的必經(jīng)之路，是實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)和技術(shù)創(chuàng)新的有效途徑。當(dāng)前，我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型和升級(jí)正在加緊進(jìn)行，經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)方式正在積極轉(zhuǎn)變，國(guó)有資產(chǎn)的戰(zhàn)略性結(jié)構(gòu)調(diào)整步伐正在加快。并購(gòu)重組正是實(shí)現(xiàn)國(guó)家產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略調(diào)整，完善資源配置，提升國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)力的重要途徑，同時(shí)也是夯實(shí)證券市場(chǎng)發(fā)展的微觀基礎(chǔ)，拓展證券市場(chǎng)深度與廣度，促進(jìn)公司價(jià)值增長(zhǎng)的主要渠道。

　　我國(guó)證券市場(chǎng)是“新興加轉(zhuǎn)軌”的市場(chǎng)，經(jīng)歷了快速擴(kuò)張階段和結(jié)構(gòu)調(diào)整階段，實(shí)踐一再證明，證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)性制度建設(shè)和法律規(guī)章不斷完善非常重要和緊迫。上市公司并購(gòu)重組政策的制定和上市公司并購(gòu)重組的監(jiān)管工作像我國(guó)年輕的資本市場(chǎng)其他工作領(lǐng)域一樣，有其鮮明的特征——實(shí)踐要求和推動(dòng)制度盡快出臺(tái)、制度指導(dǎo)和規(guī)范實(shí)踐行為、實(shí)踐又引導(dǎo)制度不斷的完善和修訂。同時(shí)，這些制度的技術(shù)含量和邏輯性相對(duì)比較，學(xué)術(shù)界、上市公司、證券公司投行從業(yè)人員、律師、會(huì)計(jì)師等對(duì)上市公司并購(gòu)重組政策解讀都有濃厚的興趣。

　　《淮南子·汜論》中有一句經(jīng)典的論述——“知法治所由生，則應(yīng)時(shí)而變;不知法治之源，雖循古終亂”，意思是說(shuō)懂得法治是如何產(chǎn)生的，就會(huì)順應(yīng)時(shí)代發(fā)展而變更、完善法律;不知道立法和法治的原理，雖然會(huì)遵循法，但最后還是導(dǎo)致混亂。其核心思想是告訴大家一定要理解立法的本意并要學(xué)會(huì)辯證。

　　精彩書(shū)摘

　　(八)上市公司股東擅自拍賣(mài)股份或公開(kāi)征集收購(gòu)人問(wèn)題

　　股東通過(guò)拍賣(mài)公司拍賣(mài)持有的上市公司法人股，使股份交易脫離了證券交易場(chǎng)所，離開(kāi)了交易所監(jiān)控，容易出現(xiàn)形成場(chǎng)外交易市場(chǎng)的苗頭，不利于市場(chǎng)穩(wěn)定。公開(kāi)征集收購(gòu)人也存在同樣問(wèn)題。

　　《上市公司收購(gòu)管理辦法》需要在最大限度內(nèi)盡可能地對(duì)上述問(wèn)題進(jìn)行規(guī)范。

　　三、制度設(shè)計(jì)的目的

　　當(dāng)時(shí)《上市公司收購(gòu)管理辦法》的核心目的是要通過(guò)規(guī)范和調(diào)整監(jiān)管部門(mén)、中介機(jī)構(gòu)、股東、收購(gòu)人等各方當(dāng)事人在上市公司收購(gòu)中的關(guān)系，建立市場(chǎng)化的監(jiān)管機(jī)制。具體體現(xiàn)在以下幾方面：

　　(1)明確上市公司收購(gòu)管理的目的是監(jiān)管導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致被收購(gòu)公司的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的行為。

　　(2)監(jiān)管部門(mén)不對(duì)收購(gòu)的條件及實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出判斷，只有出現(xiàn)違反證券法規(guī)或業(yè)內(nèi)規(guī)則，或收購(gòu)行為有可能危害社會(huì)公共利益時(shí)才行使有關(guān)的行政干預(yù)權(quán)。

　　(3)鑒于當(dāng)時(shí)我國(guó)上市公司股份總數(shù)的2/3以上是非流通股，上市公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移基本上是通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓?zhuān)虼耍?dāng)務(wù)之急是針對(duì)上市公司收購(gòu)中的核心問(wèn)題——信息披露先行予以規(guī)范;同時(shí)，起草相關(guān)規(guī)則，將市場(chǎng)上90%以上的收購(gòu)行為予以規(guī)范;通過(guò)大量披露，將收購(gòu)人置于整個(gè)市場(chǎng)的公開(kāi)監(jiān)督之下，強(qiáng)化當(dāng)事人的民事責(zé)任，營(yíng)造市場(chǎng)監(jiān)督環(huán)境，為完善訴訟機(jī)制建立良好基礎(chǔ)。

　　(4)規(guī)范收購(gòu)人的范圍，解決披露義務(wù)人——誰(shuí)來(lái)披露問(wèn)題。因此引入了類(lèi)似一致行動(dòng)人概念，對(duì)直接持有、間接持有等概念進(jìn)行了界定，同時(shí)將通過(guò)托管、質(zhì)押等方式發(fā)生上市公司實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的情況納入規(guī)范之中。直接持有人與間接持有人之間、一致行動(dòng)人之間、權(quán)益擁有人與名義持有人之間可以內(nèi)部約定由誰(shuí)出面負(fù)責(zé)披露全部信息。在解決由誰(shuí)來(lái)進(jìn)行披露的基礎(chǔ)上，辦法將目前市場(chǎng)上利用一致行動(dòng)、間接持有等手段隱蔽控制上市公司的現(xiàn)象公開(kāi)化，使那些規(guī)避信息披露義務(wù)、要約收購(gòu)義務(wù)或者擾亂市場(chǎng)的行為納人監(jiān)管視線。通過(guò)上市公司收購(gòu)、直接持有、間接持有、權(quán)益擁有人、一致行動(dòng)人等概念的引入，將通過(guò)間接持有和一致行動(dòng)等手段隱蔽控制上市公司的現(xiàn)象公開(kāi)化，并賦予其相應(yīng)的義務(wù)。